第二节 特许经营管理的法律安排

    特许经营体系是一个庞大的系统，并且特许人与受许人之间的关系有如鱼水，一荣俱荣，一损俱损，特许人与受许人之间在管理上存在相互支持、相互配合的需要，因而在特许经营管理的问题上，特许人与受许人之间的关系是核心问题，如何明确特许人与受许人双方在管理上的分工与合作显得至关重要。通常这是通过特许合同来加以明确的，有关特许合同以及特许人与受许人之间的法律关系在本书第二章中已有明确阐述，在此不再赘述。与此问题密切相关的另一问题是，如何平衡特许人与受许人相互之间的利益、关系，尤其是如何保护受许人的权益。这也是针对特许经营管理在法律上需要作出的安排。

    一、作为特许经营合同重要组成部分的文件

    （一）运作指南与标准化运营

    特许经营的重要特征及其保障就是标准化运营，确保整个特许经营体系的统一性与规范性是特许人管理的重要目标，为此目的，特许人通常会编制“运作指南”，以说明经营有关特许经营业务的细节。当然，“运作指南”并非一成不变的，而是需要不断更新，其篇幅也会随着需要而有所不同，长则数千页，短则数十页。最重要的是，特许人在签订特许经营合同的时候，应该要求将“运作指南”作为特许经营合同的一部分，从而赋予其法律效力，也就能使得遵守标准程序成为受许人的法律义务。

    （二）特许合同中对经营手册的界定与要求

    经营手册是特许经营制度的概括和总结，其内容一般包括：特许经营的know-how、产品的配方、公式、生产管理的操作程序、广告宣传的内容及要求、记账方法、质量控制、仓库保管、雇员条件、服务及标准、店堂陈设等。这些内容是整个特许经营体系的核心，因而要求受许人必须严格按照经营手册来经营特许业务，这个要求必须体现在特许经营合同中，使其成为受许人的一项重要义务。

    而经营手册也是特许人的“特性”，是特许人的机密材料，因而特许人得借助特许合同对受许人提出严格的保密要求：要求受许人妥善保管经营手册，未经同意不得翻印、复制、录音或将内容泄露给其他人，更不得遗失；受许人的雇员只应了解、掌握属于其工作范围的那一部分内容；双方合同关系终止时，受许人应交还经营手册；在整个特许经营过程中，受许人只对经营手册有占有、使用的权利，而不拥有所有权。

    在特许经营合同中，特许人一定还会坚持一项权利，即在合同期间，特许人有权对特许经营制度进行修改，也就是对经营手册进行修改，修改之后受许人必须遵守；与此同时，受许人也可以在合同中提出，在特许期间，特许人有义务根据市场和技术的发展变化，及时修改经营手册的内容，以适应新的市场需要，提高经营效益。

    （三）运营管理规范的制定与实施

    运营管理规范规定的是受许人运营管理加盟店需要遵守的程序、规则、标准，是特许人经营其特许权、店堂设立与运营管理经验、特许经营体系管理制度的集合。运营管理规范集中体现了特许人成功的商业模式，是特许人向受许人传授经营管理经验与技能、指导受许人遵循特许经营体系管理制度的规范性文件，因而它应作为特许经营合同的附件和实施细则，具有与特许经营合同同等的法律效力。

    但在目前国内的特许经营安排中，大多数的特许人都是通过编制经营手册并在特许合同中对受许人提出相应要求的方法来实现其经营管理制度的贯彻实施，而很少采用将运营管理规范作为合同附件的方法，也就是说国内的特许人较少编制运营管理规范。虽然运营管理规范和经营手册非常相似，但两者无论在性质还是作用上都是有所区别的，如果从经营的角度看，经营手册是受许人的运营指南；而如果从法律的角度看，运营管理规范则是有关特许经营合同具体条款如何适用的规定，因而必须将其作为特许经营合同的附件。

    运营管理规范大致包括以下内容：特许经营关系、经营理念、开业准备、运营费用负担与支付、开业前培训程序、商品销售与管理、门店综合管理、物流配送管理、财务税收管理、促销与广告宣传、员工管理与岗位职责、顾客服务、营业报告与数据管理、业务规范与处罚措施、合同解除与清算等。它与经营手册的编制指导思想是不完全相同的：首先，经营手册是单店经营管理的指南，主要是在特许总部确定的经营模式下，为满足受许人的需要而编制的；而运营管理规范是整个特许经营体系通用的管理标准，无论是直营店还是受许人都应当统一遵守，共同执行同一标准，它是实现特许经营体系同一性的基础性文件，同时涵盖了特许经营体系的所有标准类文件。其次，虽然经营手册与运营管理规范在许多内容上有重复，但两者的目的并不完全相同，经营手册侧重的是经营指南，而运营管理规范更着重体现的是规范性要求，其内容涵盖从加盟到清算的整个特许加盟的过程，同时也是特许经营合同条款具体适用的解释。

    二、特许经营过程中的法律服务

    在特许经营过程中要作出合理的法律安排，防范法律风险，寻求与接受法律服务是非常重要的，而且，特许经营的实践性决定了熟悉与了解特许经营法律事务的律师往往也具有较好的经济分析能力与管理的理念，因而寻求法律服务无论对特许人还是受许人，无论是法律要求还是对特许经营的管理，都是非常有价值的。

    （一）特许经营管理的基础——发展特许与接受特许的必要准备对于特许人而言，是否应该采用特许的方式来发展其商业，这需要做可行性研究；对于受许人而言，其是否适合加盟特许经营体系，是否充分了解特许人及其特许经营体系，也需要经过充分论证。因此无论是特许人发展特许还是受许人接受特许之前都有必要进行专业的咨询和相关的资信调查。

    特许人或受许人在决定进入特许经营行列之前，至少需要以下几方面的法律服务：

    （1）对特许人或受许人的经营状况、发展趋势及其可能存在的问题进行分析和预测；

    （2）充分了解我国有关特许经营的法律、法规及政策，在特定情况下，还需了解有关特许经营的国际性的法律规范；

    （3）对特许人进行资信调查；

    （4）如果要加盟的是国外的特许经营组织，或国外的特许经营组织希望在中国开拓业务，那么还必须了解我国关于外资准入的相关规范，以及国外特许经营组织进入中国的政策、法律环境；

    （5）对特许人与受许人拟定或接受的特许经营模式提出建议。

    （二）特许经营管理的重要法律文件——特许经营合同的谈判与签署

    特许经营合同是特许经营的根本，也是特许经... -->>
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